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此前坊間傳聞，京東股權(quán)分散，山頭林立，掌門人劉強(qiáng)東持股不多卻完全掌控京東，神乎其神。近日，京東赴美上市的招股書公開，坊間又開始議論紛紛：即便加上上市前突擊發(fā)放給劉強(qiáng)東的9000余萬限制性股票單位(RSUs)，劉強(qiáng)東持股也才18.8%(不含代持的4.3%激勵股權(quán))，勉強(qiáng)領(lǐng)先第二大股東老虎基金(18.1%)與第三大股東騰訊(18%，包括上市后5%認(rèn)股權(quán))，劉強(qiáng)東大股東身份其實岌岌可危。大有一副誰誰不急誰誰急的架勢。

碰到自己一畝三分地里興趣波段內(nèi)的話題，筆者不能免俗，和大家一起去京東的招股書中探尋京東控制權(quán)制度設(shè)計的密碼，并結(jié)合筆者分別代表創(chuàng)業(yè)企業(yè)與投資人的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，和大家探討創(chuàng)業(yè)企業(yè)在融資過程中普遍關(guān)注的重大敏感話題：(1)如何理解創(chuàng)業(yè)企業(yè)的控制權(quán)，以及(2)創(chuàng)業(yè)企業(yè)如何設(shè)計公司的控制權(quán)制度。

一. 一言堂VS相對控制權(quán)?

有的人一提到公司控制權(quán)，就以為是一言堂。其實，典型的創(chuàng)業(yè)投資模式是“有錢的出錢，有力的出力”模式，并不是創(chuàng)業(yè)者或投資人單方出演的“獨角戲”。

因此，一方面，對于公司的絕大部分事項，創(chuàng)始團(tuán)隊?wèi)?yīng)該具有絕對話語權(quán);另一方面，在典型的創(chuàng)業(yè)投資模式下，基于投資人出資占大頭，卻占小股，也很少參與公司實際運營，對公司缺乏控制力的情形，應(yīng)當(dāng)保障投資人作為公司小股東的核心經(jīng)濟(jì)利益。比如，對公司發(fā)行新股、分紅、清算等關(guān)系投資人核心經(jīng)濟(jì)利益的事項，創(chuàng)業(yè)企業(yè)應(yīng)該有條件給予投資人否決權(quán)(非決定權(quán))以保護(hù)其權(quán)益。因此，創(chuàng)業(yè)者在公司融資過程中要實現(xiàn)的是相對控制權(quán)，而不是一言堂，以平衡雙方利益。

二. 如何設(shè)計控制權(quán)?

結(jié)合筆者執(zhí)業(yè)經(jīng)驗和京東的控制權(quán)制度設(shè)計，我們提示創(chuàng)業(yè)者們關(guān)注以下五個相關(guān)的制度設(shè)計，以實現(xiàn)創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊對企業(yè)的相對控制：

1. 股權(quán)比例

股權(quán)是股東所享有的投票權(quán)、分紅權(quán)、選擇管理者等股東權(quán)利的源泉和基礎(chǔ)。因此，股權(quán)控制是創(chuàng)業(yè)者實現(xiàn)對企業(yè)最直接有效的方式。

有人把創(chuàng)業(yè)形象地比喻為拼圖游戲。創(chuàng)業(yè)企業(yè)的發(fā)展需要拼接資本、團(tuán)隊、技術(shù)和市場等社會資源，但大部分初創(chuàng)企業(yè)本身可利用的資源有限。為了對接利用上這些資源，創(chuàng)業(yè)企業(yè)通常要用公司的股權(quán)去置換。因此，創(chuàng)業(yè)者須考慮在“股權(quán)換資源”過程中對創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊股權(quán)的攤薄效應(yīng)。不少創(chuàng)業(yè)企業(yè)在公開發(fā)行上市之前會經(jīng)歷三輪以上融資，這種攤薄效應(yīng)更為明顯。

就京東而言，它通過向今日資本、老虎基金、KPCB、紅杉DST等機(jī)構(gòu)融資，為其奠定其目前中國電商場老二的地位功不可沒。但天下沒有免費的午餐，舍不了孩子套不了狼。在對接這些外部資源時，劉強(qiáng)東的股權(quán)在上市前也被攤薄到了只剩下18.8%(不含代持的4.3%激勵股權(quán))。劉強(qiáng)東僅靠持股直接對應(yīng)的18.8%投票權(quán)很難實現(xiàn)對京東的控制。

2. 投票權(quán)委托或一致行動人

“投票權(quán)委托”即通過協(xié)議約定，某些股東將其投票權(quán)委托給其他特定股東行使。比如，曾投資過Facebook, Groupon、Zynga、京東商城與阿里巴巴等互聯(lián)網(wǎng)明星企業(yè)的投資基金Digital Sky Technologies(DST)，一直就有全力支持被投資企業(yè)CEO的傳統(tǒng)，通常都會將其大部分投票權(quán)委托給被投資企業(yè)CEO行使。

根據(jù)京東的招股書，在京東發(fā)行上市前，京東有11家投資人將其投票權(quán)委托給了劉強(qiáng)東行使。劉強(qiáng)東持股只有18.8%(不含代持的4.3%激勵股權(quán))，卻據(jù)此掌控了京東過半數(shù)(51.2%)的投票權(quán)。

“一致行動人”即通過協(xié)議約定，某些股東就特定事項投票表決采取一致行動。意見不一致時，某些股東跟隨被授權(quán)股東投票。比如，創(chuàng)始股東之間、創(chuàng)始股東和投資人之前就可以通過簽署一致行動人協(xié)議加大創(chuàng)始股東的投票權(quán)權(quán)重。

3. AB股計劃

根據(jù)京東招股說明書，上市前夕京東的股票會區(qū)分為A序列普通股(Class A common stock)與B序列普通股(Class B common stock)，機(jī)構(gòu)投資人的股票會被重新指定為A序列普通股，每股只有1個投票權(quán)。劉強(qiáng)東持有的23.1%股權(quán)(含其代持的4.3%激勵股權(quán))將會被重新指定為B序列普通股，每股有20個投票權(quán)。因此，上市前夕實行AB股計劃后，雖然投資人會收回此前委托給劉強(qiáng)東行使的投票權(quán)會，但通過AB股計劃1：20的投票權(quán)制度設(shè)計，劉強(qiáng)東掌控的投票權(quán)不僅不會下降，肯定還會遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過目前51.2%的投票權(quán)。因此，劉強(qiáng)東完全不存在騰訊入股后對公司失控的問題。

京東區(qū)分不同序列普通股投票權(quán)的做法，即坊間傳聞的“AB股計劃”(或“?？ㄓ媱?rdquo;，或“雙股權(quán)結(jié)構(gòu)”)(dual-class structure)。該計劃初看名字學(xué)術(shù)味十足，脫去馬甲敞亮說其實就是“同股不同權(quán)”制度。它的主要制度設(shè)計包括：(1)公司股票區(qū)分為A序列普通股(Class A common stock)與B序列普通股(Class B common stock); (2)A序列普通股通常由機(jī)構(gòu)投資人與公眾股東持有，B序列普通股通常由創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊持有; (3)A序列普通股與B序列普通股設(shè)定不同的投票權(quán)。比如，包括Facebook、Google與百度等企業(yè)都將其A序列普通股每股設(shè)定為1個投票權(quán)，B序列普通股每股設(shè)定為10個投票權(quán)。但是，B序列普通股每股10個投票權(quán)并不是唯一確定的。比如，Zynga就將其設(shè)定為每股70個投票權(quán); 以及(4)A序列普通股無法轉(zhuǎn)換為B序列普通股，但B序列普通股一經(jīng)轉(zhuǎn)讓即自動轉(zhuǎn)換成A序列普通股。通過這些制度設(shè)計，創(chuàng)業(yè)企業(yè)可以在出讓股權(quán)對接利用外部資源的同時，創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊也不喪失對公司的有效控制。

在依葫蘆畫瓢之前，我們提請創(chuàng)業(yè)者注意的是，(1)由于涉及到對投資人的權(quán)利限制，AB股計劃不會是每個創(chuàng)業(yè)企業(yè)的自由選擇。從實踐看，采用?？ㄓ媱澋闹饕?ldquo;皇帝女兒不愁嫁”、處于賣方市場的明星企業(yè)，比如, Google, Facebook, Groupon, Zynga, Linkedin與伯克希爾等。在美國上市的中國概念股百度與360也實行了AB股計劃。因此，說AB股計劃是皇帝女兒的金裝，一點也不過分;(2)該制度主要適用于美國資本市場，在遵循“同股同權(quán)”的香港資本市場與國內(nèi)A股市場很難有直接適用的空間。這也是此前阿里巴巴想變通采用合伙人制度在香港資本市場上市的原因;以及(3)AB股計劃會有適用范圍限制。比如，涉及投資人某些重大權(quán)利通常會排除在適用AB股的范圍之外。

4. 保護(hù)性條款范圍(Protective Provisions)

在典型的創(chuàng)業(yè)投資模式下，基于投資人出資出大頭、但占小股，也不參與公司實際經(jīng)營管理的特點，為了保護(hù)投資人作為公司小股東的利益，投資人通常會要求對公司一些事項具有否決權(quán)，這有其合理性。但是，矯枉過正的是，我們看到有的投資人有個又長又臭的清單，小到公司買個辦公設(shè)備，大到公司發(fā)行上市，投資人都有一票否決權(quán)。這無疑加大了創(chuàng)業(yè)企業(yè)的管理效率和成本。比較合理的情形是，投資人僅對關(guān)系其核心經(jīng)濟(jì)利益的少部分特定事項具有否決權(quán)。比如，對公司發(fā)行新股、分紅與清算等事項，以保障決策效果和決策效率，平衡雙方利益。

5. 董事會組成

公司的日常經(jīng)營事項，通常由公司董事會來決定。一方面，投資人并不參與公司日常經(jīng)營管理，通常并不了解公司日常運營層面的情況;另一方面，創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊離炮聲最近，熟悉公司實際情況，創(chuàng)始團(tuán)隊?wèi)?yīng)該占有公司董事會的大部分席位，以保障決策效果和決策效率。

根據(jù)京東的招股書，京東的董事會會由劉強(qiáng)東和騰訊委派的Martin Chi Ping Lau組成，其他兩位均為獨立董事。劉強(qiáng)東占據(jù)公司董事會半數(shù)席位。根據(jù)公開信息報道，在上市之前劉強(qiáng)東也一直保持委派董事會半數(shù)以上董事的權(quán)利。

三. 結(jié)語

劉強(qiáng)東之所以可以操盤京東，有很多創(chuàng)業(yè)企業(yè)很難復(fù)制的具體情景，包括劉強(qiáng)東一貫的強(qiáng)勢硬派風(fēng)格、京東在電商領(lǐng)域的業(yè)績表現(xiàn)，以及包括DST、紅杉與KPCB在內(nèi)的11家投資人將其投票權(quán)委托給了劉強(qiáng)東(通過Max Smart Limited)行使，抱團(tuán)全力支持劉強(qiáng)東。雖然劉強(qiáng)東和京東這些因人而異的特質(zhì)很難復(fù)制，

但是創(chuàng)業(yè)者們卻可以通過學(xué)習(xí)資本市場的游戲規(guī)則，并通過既理解創(chuàng)業(yè)投資又懂法律的專業(yè)人士協(xié)助，為創(chuàng)業(yè)企業(yè)設(shè)計合理的控制權(quán)制度，以實現(xiàn)對企業(yè)的相對控制。